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保障“两区”建设司法服务手册 公司常见法律风险提示

2021-06-23 来源:市中院 作者: 字体:

第一部分 发起人与股东责任


1.公司未注册就进行经营,发起人风险大

【风险提示】 注册登记是公司成立的必经程序,公司未经注册登记就进行经营,不仅违反了《中华人民共和国公司法》的规定,发起人还可能就公司债务对外承担连带清偿责任。

【案例】 甲、乙协商各出资 50 万元设立 A公司从事加工业务。由于时间紧追,在A公司未成立的情况下,甲以A公司名义向B公司采购了150万元设备准备作为公司的生产线,后A公司未能如期成立。B 公司向甲、乙催讨货款不成,遂向法院提起诉讼。法院经审理认为,A公司未成立,甲、乙应对设立公司行为所产生的债务承担连带清偿责任,判决支持了B公司的诉讼请求。

【法条索引】 1.《中华人民共和国公司法》第六条 设立公司,应当依法向公司登记机关申请设立登记......

2.《中华人民共和国公司法》第九十四条 股份有限公司的发起人应当承担下列责任:

(一)公司不能成立时,对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;

(二)公司不能成立时,对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任;

(三)在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,应当对公司承担赔偿责任。

3.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第四条 公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持。

部分发起人依照前款规定承担责任后,请求其他发起人分担的,人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的,按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的,按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立,其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的,人民法院应当根据过错情况,确定过错一方的责任范围。

4.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第五条第一款发起人因履行公司设立职责造成他人损害,公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的,人民法院应予支持;公司未成立,受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的,人民法院应了支持。


2.股东未缴齐出资,其他股东可能需承担连带责任

【风险提示】 公司股东如未足额履行出资义务,其需在实缴出资与应缴出资的差额范围内承担责任,公司发起人对此承担连带责任。

【案例】 A公司成立于1994年12月1日,成立时的股东分别为甲、乙、丙、丁四人。公司设立之后A公司除了甲以外的三股东均未履行足额出资义务。2003年10月9日,A公司被工商行政管理局吊销营业执照,公司进人强制清算阶段,清算组向法院起诉要求乙、丙、丁全面履行出资义务,同时要求甲对其他股东未缴出资本息部分承担连带责任。法院经审理,判决支持了 A公司的诉讼请求。

【法条索引】 1.《中华人民共和国公司法》第三十条 有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。

2.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第十三条 股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应子支持。

公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补允赂偿责任的,人民法院应子支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。


第二部分 公司治理

1.隐名股东行使股东权利受限制

1-1.隐名股东无权要求查阅公司会计账簿等资料

【风险提示】隐名股东不同于登记于股东名册的股东。未依法获得股东资格,其无权要求查阅公司会计账簿、财务会计报告等资料。

【案例】A公司成立于2007年12月25日,现股东为甲、乙注册资本 1000 万元,甲出资950万元,乙出资50万元。丙与甲之间因股东资格确认产生纠纷,经法院生效判决确认丙系隐名在甲名下的A公司持股5%的股东。后丙向法院起诉要求A公司提供公司成立以来的会计账簿、财务会计报告供其查阅法院经审理后认为,丙未记载于股东名册,亦未在工商登记机关登记为股东,其行使股东知情权应通过名义股东完成,故判决驳回了丙的上述诉讼请求。

【法条索引】 1.《中华人民共和国公司法》第三十二条第二款 记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。

2.《中华人民共和国公司法》第三十三条 (略,同上)


1-2.隐名股东无权要求公司分配利润

【风险提示】 隐名股东不同于登记于股东名册的股东,末依法获得股东资格,其无权要求公司分配利润。

【案例】 甲与乙签订隐名股东出让合同,约定乙将其持有的A公司50%股权中的10%股权以 110 万元价格转让给甲,甲成为A公司的隐名股东。同时,对于分红约定,保底分红金额为股权投资额的2%(投资额的 24%/年)。后甲向法院起诉请求A公司支付2014 年 6 月至 2017 年 12 月 31 日的未分红款项 39.20万元,法院审理后认为,甲为A公司股东乙名下的隐名股东,其向A公司请求分红的主张不能成立,固定分红仅在甲与乙之间有约束力,甲向A公司主张固定分红也缺乏事实根据,遂判决驳回了甲的诉讼请求。

【法条索引】 1.《中华人民共和国公司法》第三十二条第上款 (略、同上)

2.《中华人民共和国公司法》第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利……


1-3.名义股东对外负债涉诉的,隐名股东的股权有被查封的风险

【风险提示】 公司股东转让股权后双方未办理股权变更登记,出卖人对外负债涉诉时,上述股权存在被人民法院查封的风险。

【案例】 甲系 A公司的股东,持有公司 60% 的股权。乙隐名在甲名下持有A公司 10%的股权。因甲未履行生效判决的金钱给付义务,丙依法向法院申请强制执行。法院作出执行裁定书,依法冻结甲持有的A公司全部股权,冻结期限2年。乙不服提出执行异议,认为甲持有的A公司股权中有 10%实际上归乙所有,应解除查封。法院作出执行裁定书,裁定驳回乙的异议申请。乙不服,提起诉讼要求停止对部分股权的强制执行措施。法院审理后认为对甲名下的股权采取执行措施并无不当,判决驳回了乙的诉讼请求。

【法条索引】 1.《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。

2.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第四项对案外人的异议,人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人:(四)股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断。


2.董、监、高滥用权利需担责

【风险提示】 公司董事、监事、高管在经营公司业务时,应当履行忠实勤勉义务。如其在执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,为自己谋取私利或给公司造成损失的,应由其个人承担法律责任。

【案例】 甲为A公司董事长、在某药品展销会上,甲以A公司名义向B公司购买了一批冬虫夏草并私自出卖获利二十万元。A公司知晓后,召开监事会讨论,认为甲滥用权利为自己谋取私利,违反了董事的忠实义务,要求甲赔偿公司损失二十万元,甲予以拒绝,A公司遂向法院起诉。法院经审理认为,甲违背忠实义务,给A公司造成了经济损失,判决甲承担赔偿责任。

【法条索引】 1.《中华人民共和国公司法》第一百四十八条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产

2.《中华人民共和国公司法》第一百四十八条 董事、高级管理人员不得有下列行为:

(一)挪用公司资金;

(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;

(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;

(四)违反公司章程的规定或者未经股东会,股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;

(五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自已或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;

(六)接受他人与公司交易的佣金归为已有;(七)擅自披露公司秘密;

(八)违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收人应当归公司所有

3.《中华人民共和国公司法》第一百四十九条 董事、监事高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。


3.公司减资末依法进行,股东需担责

【风险提示】公司如发生减资行为,应编制资产负债表及财产清单并提前通知债权人并进行公告,债权人有权在收到通知后一定期限内要求公司提前清偿债务或提供担保。如擅自对公司进行减资,损害了债权人利益,将由减资的股东在减资的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

【案例】 2011 年3月29 日,A 公司与B公司签订《电气电工产品买卖合同》,合同签订生效后,B公司按约交付了全部设备。A公司尚欠70 万元货款未付。2012年8月10日。 A公司召开股东会作出决议:同意股东甲减资100万元。但此次减资A公司并未书面通知B公司。B公司遂向法院起诉要求 A公司支付货款70万元,甲在100万元减资范围内对货款共同承担补充赔偿责任。法院经审理认为,A公司未就减资事项直接通知B公司,不符合减资的法定程序,也使B公司丧失了在减资前要求A公司清偿债务或提供担保的权利。甲应在减资数额范围内对A公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。

【法条索引】(中华人民共和国公司法》第一百七十七条 公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自提到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。


第三部分 股权转让

1.股东对外转让股权,其他股东享有优先购买权

【风险提示】 股东与股东以外的第三人达成股权转让协议,应书面通知其他股东征求同意,公司其他股东可要求以转让的同等条件行使优先购买权。如未书面通知其他股东就私自转让股权,该股权转让协议无效。

【案例】 甲与乙系A 公司的股东,其中甲出资占A公司注册资本的 27.76%,乙出资占注册资本的72.24%。2015年10月30日,通过案外人介绍,乙将其名下72.24% 的A公司股权转让给第三人丙,同日,股东会作出决议同意上述转让行为。甲未到场,股权转让协议及股东会决议上签名系他人所为。甲得知此事后遂向法院起诉要求确认股权转让协议无效。法院经审理认为,涉案股权转让协议侵犯了甲的优先购买权。判决协议无效。

【法条索引】

1.《中华人民共和国公司法》第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意其他股东自接到通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权

公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

2.《中华人民共和国公司法》第七十二条 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。


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